17.07.2022
Cesión global de activo y pasivo
Por
Cobo Aragoneses, José Luis En el mundo del M&A, la cesión de activos y pasivos constituyen una herramienta habitual para dar forma jurídica a un gran número de operaciones.
Estas operaciones tienen dos facetas. En primer lugar, una legal, cuyo marco de actuación lo determinan la ley y el Registrador Mercantil. Y en segundo lugar, una fiscal. Esta faceta, es más insegura por el riesgo permanente de que la Administración considere la “ausencia de motivo económico válido”.
Veamos, a grandes rasgos, los aspectos mercantiles de la cesión global de activo y pasivo.
Cesión global de activo y pasivo. Concepto
La cesión global de activos y pasivos es una operación jurídica por la cual una sociedad transmite en bloque todo su patrimonio.
Así pues, se transmite el patrimonio por sucesión universal a uno o varios cesionarios a cambio de una contraprestación. Si bien, la contraprestación no podrá consistir en acciones, participaciones o cuotas del cesionario.
La cesión global de activos y pasivos queda regulada en los artículos 85 a 91 de la Ley de Modificaciones Estructurales. Todo lo que no esté recogido en los citados artículos se regirá por lo establecido para el procedimiento de Fusión.
Características
En cuanto a las características de la Cesión Global de Activos y Pasivos, mencionamos las siguientes:
- El cedente debe ser una sociedad mercantil inscrita en el Registro Mercantil (RM).
- Respecto a la cesión global se realice a dos o más cesionarios cabe considerar lo siguiente:
- Cada parte del patrimonio que se ceda habrá de constituir una unidad económica. Sobre este concepto, hacemos mención expresa a la Sentencia del Tribunal Supremo 433/2013 de 3 de enero.
- Es posible que el cedente sea una sociedad en liquidación, siempre que no haya comenzado el reparto de su patrimonio social.
- El cesionario podrá ser tanto una persona física como jurídica.
- La contraprestación a percibir por la sociedad cedente podrá consistir en dinero o cualquier otro bien o derecho. Sin embargo, no se admiten acciones del cesionario.
- La percepción directa por los socios de toda la contraprestación, determinará la extinción de la sociedad cedente. En todo caso, la contraprestación que reciba cada socio deberá respetar las normas aplicables a la cuota de liquidación.
- De las obligaciones asumidas por un cesionario que resulten incumplidas, responderán:
- Solidariamente los demás cesionarios. Estos, responderán únicamente hasta el límite de lo que hubieran recibido como contraprestación por la cesión.
- Los socios de la sociedad cedente (hasta el límite de lo que hubieran recibido como contraprestación por la cesión).
- La propia sociedad cedente (por la totalidad de la obligación).
- La responsabilidad solidaria de los cesionarios y los socios prescribirá a los 5 años.
Proceso y fases
Seguidamente se describe, muy brevemente, el proceso y las fases de la cesión global de activos y pasivos:
- Redacción del proyecto de Cesión Global de Activos y Pasivos por el órgano de administración de la sociedad cedente. El proyecto debe incluir: (i) los datos mercantiles de la sociedad; (ii) fecha de efectos contables de la cesión; (iii) información sobre la valoración del activo y pasivo; (iv) contraprestaciones que han de recibir los socios; (v) y las consecuencias de la cesión sobre el empleo.
- Redacción y puesta a disposición de los documentos que servirán de base para la aprobación de la cesión global. Esta fase permite garantizar el derecho a la información de los socios de la sociedad cedente.
- Aprobación por el órgano de administración de la sociedad de la solicitud de depósito en el RM del proyecto de cesión. También deberá aprobar el balance de cesión de activo y pasivo.
La Ley de Modificaciones Estructurales no hace mención a la necesidad de balance de cesión global de activo y pasivo. Sin embargo, la jurisprudencia mayoritaria entiende que dicho balance es necesario.
- Presentación del Proyecto de la Sociedad Cedente en el Registro Mercantil. En este sentido, se aplican las normas relativas a la fusión. Esto es debido a que hay Registros que entienden que dicho proyecto debe publicarse igualmente en el BORME.
- Suscripción y aprobación del Informe de Administradores sobre el Proyecto de Cesión. En la cesión no existe Informe de Experto Independiente.
- Convocatoria de la Junta General de accionistas de la Sociedad Cedente para aprobar la operación de Cesión.
- Celebración de la Junta General de Accionistas que aprobará la cesión.
- Mes de oposición de acreedores.
- Otorgamiento de escritura pública y presentación de la misma en el Registro Mercantil para inscripción.
Conclusión
La cesión global de activo y pasivo es una de las operaciones enmarcadas dentro de la Ley de Modificaciones estructurales. Es una operación utilizada habitualmente en el ámbito de los negocios (M&A).
Entre sus inconvenientes destaca la inseguridad debido al riesgo de que la Administración considere la “ausencia de motivo económico válido”.
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