Claves para el Éxito en el Crowdfunding: Una Guía para Startups

Regulación Aplicable en España y la Unión Europea

1. Ley de Crowdfunding de España:

La ley de crowdfunding en España está principalmente regulada por la Ley 5/2015, de 27 de abril, de Fomento de la Financiación Empresarial, que se diseñó para regular las plataformas de financiación participativa (crowdfunding) y establecer un marco legal para la protección de inversores. Esta ley ha marcado un antes y un después en la forma en que se llevan a cabo las actividades de crowdfunding en España, proporcionando claridad y seguridad tanto para los promotores de proyectos como para los inversores. Las líneas maestras de esta ley incluyen:

1. Definición y Ámbito: La ley define las plataformas de financiación participativa como aquellas que, mediante procedimientos electrónicos y telemáticos, ponen en contacto, de manera profesional, a una pluralidad de personas físicas o jurídicas que ofrecen financiación a cambio de un rendimiento dinerario, denominados inversores, con personas físicas o jurídicas que solicitan financiación en nombre propio para destinarla a un proyecto de financiación participativa.
2. Autorización y Registro: Establece que las plataformas de crowdfunding deben obtener autorización de la Comisión Nacional del Mercado de Valores (CNMV) y del Banco de España (en función del tipo de financiación ofrecida) y estar inscritas en un registro especial. Esto garantiza que operan bajo estrictas normas de transparencia y solvencia.
3. Protección al Inversor: Introduce medidas para proteger a los inversores, como limitaciones a la cantidad que pueden invertir inversores no acreditados en proyectos de crowdfunding en un período determinado, y obliga a las plataformas a evaluar la idoneidad de los productos para los inversores.
4. Límites de Captación de Fondos: Para los proyectos de financiación participativa, se establecen límites en la captación de fondos, que no pueden exceder de 2 millones de euros (o 5 millones de euros si los inversores son todos acreditados), limitando así el riesgo para los inversores y para el sistema financiero en general.
5. Obligaciones de Información: Las plataformas deben proporcionar a los inversores información detallada y transparente sobre los proyectos de financiación participativa, incluidos los riesgos, los costes y los cargos asociados, así como información sobre el propio proyecto y el promotor del proyecto.
6. Comunicaciones de Marketing: Se regulan las comunicaciones promocionales y de marketing para asegurar que no sean engañosas y que proporcionen información clara y no sesgada sobre los riesgos y beneficios de la inversión.
7. Requisitos Operativos y de Conducta: Las plataformas deben cumplir con requisitos operativos y de conducta específicos, incluyendo la gestión de conflictos de interés y la implementación de políticas de riesgos.

• Regula las plataformas de crowdfunding y las obligaciones de los inversores.
• Establece límites de inversión para inversores no cualificados.
• Define los derechos de los inversores y las obligaciones de los emisores.

2. Reglamento Europeo de Crowdfunding (ECSPR):

El Reglamento Europeo de Crowdfunding, conocido oficialmente como el Reglamento sobre Prestadores de Servicios de Financiación Participativa para Empresas (European Crowdfunding Service Providers Regulation, ECSPR), es un marco legal diseñado para regular las plataformas de financiación participativa (crowdfunding) dentro de la Unión Europea. Este reglamento busca armonizar las prácticas de crowdfunding a través de los estados miembros, facilitando así el acceso transfronterizo a la financiación participativa y aumentando la protección de los inversores. Las líneas maestras del ECSPR incluyen:

1. Ámbito de Aplicación: Se aplica a las plataformas de crowdfunding que ofrecen servicios de financiación participativa en forma de préstamos o inversiones en capital (equity) hasta un umbral de 5 millones de euros recaudados por proyecto en un período de 12 meses.
2. Autorización y Supervisión: Las plataformas de crowdfunding deben obtener una autorización de la autoridad nacional competente de su estado miembro para operar en la UE. Además, están sujetas a la supervisión de estas autoridades para garantizar el cumplimiento continuo con el reglamento.
3. Operaciones Transfronterizas: El reglamento facilita las operaciones transfronterizas al permitir que las plataformas autorizadas ofrezcan sus servicios en toda la UE sin necesidad de autorizaciones adicionales en cada estado miembro, utilizando un «pasaporte europeo».
4. Protección al Inversor: Se establecen medidas para proteger a los inversores, incluyendo la obligación de las plataformas de proporcionar información clara y comprensible sobre los riesgos, costes y cargos asociados a las inversiones. Además, se requiere que las plataformas evalúen la adecuación de los productos ofrecidos a los inversores no profesionales.
5. Gestión de Riesgos y Conflictos de Interés: Las plataformas deben implementar políticas y procedimientos adecuados para la gestión de riesgos y la identificación, prevención y gestión de conflictos de interés.
6. Transparencia y Comunicaciones de Marketing: El reglamento exige a las plataformas de crowdfunding asegurar la transparencia en todas sus operaciones y comunicaciones de marketing, incluyendo la provisión de información detallada sobre las condiciones de las ofertas de financiación y los proyectos financiados.
7. Reclamaciones y Resolución de Disputas: Las plataformas deben establecer procedimientos eficaces y accesibles para la presentación de reclamaciones por parte de los clientes y, si es posible, procedimientos de resolución extrajudicial de disputas.

Modalidades de Financiación Participativa en España.

1. Crowdfunding de Donaciones: Este tipo no ofrece retorno financiero a los inversores. Los contribuyentes donan dinero a proyectos con los que simpatizan, a menudo con fines sociales, culturales o personales, sin esperar recibir una compensación económica a cambio.
2. Crowdfunding de Recompensas: En este modelo, los inversores aportan capital a cambio de productos, servicios o beneficios no financieros. Es común en proyectos creativos, tecnológicos o de desarrollo de productos, donde las recompensas varían según la cantidad de la contribución.
3. Crowdlending o Crowdfunding de Préstamos: Aquí, los inversores prestan dinero a empresas o particulares a cambio de intereses. El prestatario se compromete a devolver el capital junto con los intereses en un plazo acordado. Este modelo es especialmente útil para pymes y autónomos que buscan financiación alternativa a los bancos.
4. Crowdfunding de Inversión o Equity Crowdfunding: Los inversores aportan capital a una empresa a cambio de una participación en el capital social. Este tipo de financiación es atractivo para startups y empresas en crecimiento que buscan capital y, al mismo tiempo, desean incorporar a sus inversores como socios.
5. Crowdfunding Inmobiliario: Es una variante del crowdfunding de inversión enfocada específicamente en el sector inmobiliario. Los inversores aportan capital para financiar proyectos de desarrollo inmobiliario, rehabilitación o compra de propiedades, esperando obtener retornos derivados del alquiler o la venta futura de estos bienes.

¿Qué requisitos o elementos esenciales debe contener el contrato de una startup con una plataforma de financiación participativa?

• Identificación de las Partes: Debe incluir la identificación completa de la plataforma de financiación participativa y del promotor del proyecto o startup, incluyendo sus datos de contacto y, si procede, su información de registro legal.
• Objeto del Contrato: Descripción clara del propósito del contrato, especificando que se trata de una relación para la realización de una campaña de financiación participativa, incluyendo el tipo específico (donación, recompensa, préstamo, inversión, inmobiliario).
• Descripción del Proyecto: Detalle completo del proyecto o startup que busca financiación, incluyendo objetivos, plan de negocio, uso previsto de los fondos recaudados y cualquier otro detalle relevante para los potenciales inversores.
• Condiciones Financieras: Términos detallados sobre la financiación, incluyendo el objetivo de recaudación, plazos, comisiones de la plataforma, tasas de interés (en caso de crowdlending), participación en capital (en caso de equity crowdfunding), y cualquier otro aspecto financiero relevante.

• • Condiciones Financieras que deben ser reguladas:
    • Objetivo de Financiación: Define claramente cuánto capital necesitas recaudar y asegúrate de que el objetivo sea realista y alcanzable. Considera los costos del proyecto, los gastos operativos futuros, y cualquier otro gasto relacionado.
    • Comisiones de la Plataforma: Las plataformas de financiación participativa suelen cobrar una comisión sobre los fondos recaudados. Estas comisiones varían entre plataformas y pueden tener un impacto significativo en la cantidad neta recibida por la startup. Asegúrate de entender completamente la estructura de comisiones antes de lanzar la campaña.
    • Modelo de Financiación: Evalúa qué modelo de financiación participativa se adapta mejor a tu startup (donaciones, recompensas, préstamo, equity, o inmobiliario). Cada modelo tiene implicaciones financieras diferentes, desde la devolución de préstamos con interés hasta la dilución de la propiedad para los fundadores.
    • Plazos de Financiación y Pago: Entiende los plazos de la campaña y cuándo puedes esperar recibir los fondos una vez finalizada. Algunas plataformas pueden retener los fondos hasta que se cumplan ciertas condiciones, o pueden liberar los fondos en tramos.
    • Recompensas y Obligaciones: Si eliges el modelo de recompensas, considera cuidadosamente el costo de producción y envío de las recompensas. Estos costos deben ser tenidos en cuenta al establecer tu objetivo de financiación.
    • Términos de Uso de los Fondos: Algunas plataformas o modelos de financiación participativa pueden requerir que especifiques cómo se utilizarán los fondos recaudados. Es importante que estos términos se alineen con tus planes de negocio y que se comuniquen claramente a los inversores.
    • Implicaciones Fiscales: Consulta con un asesor fiscal para comprender las implicaciones fiscales de la financiación recibida a través de crowdfunding. Esto incluye impuestos sobre los fondos recaudados, el tratamiento fiscal de las recompensas, y cualquier deducción fiscal relacionada con los costos de la campaña.
    • Acuerdos de Inversores: En el caso del equity crowdfunding, es vital comprender y negociar los términos del acuerdo de inversión, incluidos los derechos de voto, las preferencias de liquidación, y cualquier cláusula de dilución o protección.
    • Requisitos Legales y Regulatorios: Asegúrate de cumplir con todos los requisitos legales y regulatorios asociados con la financiación participativa, incluida la regulación aplicable en tu jurisdicción y cualquier obligación de información.
    • Riesgo de No Alcanzar el Objetivo: Considera las consecuencias de no alcanzar tu objetivo de financiación. Algunas plataformas operan bajo un modelo «todo o nada», donde no recibirás ningún fondo si no alcanzas tu objetivo, mientras que otras permiten quedarte con lo recaudado, pero pueden aplicar comisiones más altas.
• Obligaciones de las Partes: Especificación de las obligaciones de la plataforma (por ejemplo, promoción del proyecto, gestión de pagos, soporte técnico) y del promotor (por ejemplo, proporcionar información veraz y completa, cumplir con las recompensas prometidas, utilizar los fondos recaudados según lo acordado).
• Derechos de las Partes: Inclusión de los derechos de cada parte, como el derecho de la plataforma a recibir su comisión y el derecho del promotor a recibir los fondos recaudados (siempre que se cumplan las condiciones del contrato).
• Protección de Datos y Privacidad: Cláusulas que establezcan cómo se manejarán y protegerán los datos personales de los inversores, cumpliendo con la legislación aplicable en materia de protección de datos.
• Propiedad Intelectual: Acuerdo sobre la titularidad y uso de la propiedad intelectual relacionada con el proyecto y la campaña de crowdfunding.
• Resolución de Conflictos: Mecanismos de resolución de disputas entre la plataforma, el promotor del proyecto y/o los inversores, incluyendo la jurisdicción y ley aplicable.
• Terminación: Condiciones bajo las cuales el contrato puede ser terminado por cualquiera de las partes, incluyendo incumplimientos y sus respectivas consecuencias.
• Confidencialidad: Compromisos de confidencialidad respecto a la información compartida durante la campaña de financiación.
• Cláusulas de No Responsabilidad: Limitaciones a la responsabilidad de la plataforma respecto al éxito del proyecto y al cumplimiento por parte del promotor de sus obligaciones con los inversores.

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¿Qué obligaciones tiene una Plataforma de Financiación Participativa frente a la CNMV?

1. Autorización y Registro: Antes de iniciar sus operaciones, las plataformas deben obtener la autorización de la CNMV y estar inscritas en el Registro de Plataformas de Financiación Participativa. Este proceso implica demostrar el cumplimiento con los requisitos de solvencia, organización, y operación establecidos por la ley.
2. Políticas de Gobierno Corporativo: Deben establecer y mantener políticas de gobierno corporativo adecuadas, que incluyan la gestión de riesgos, control interno, y la adecuada separación de funciones.
3. Protección al Inversor: Implementar medidas para proteger a los inversores, como proporcionar información clara y accesible sobre los riesgos asociados a cada inversión, y verificar la idoneidad de los productos para los inversores no profesionales.
4. Transparencia: Obligación de proporcionar a la CNMV y al público en general información transparente sobre las operaciones, incluyendo las condiciones de las campañas de financiación, las comisiones y cargos aplicables, y los derechos y obligaciones de las partes involucradas.
5. Comunicación de Incidentes: Las plataformas deben comunicar a la CNMV cualquier incidente que pueda tener un impacto significativo en su capacidad para continuar operando de manera efectiva o que pueda afectar negativamente la protección de los inversores.
6. Prevención del Blanqueo de Capitales: Cumplir con la legislación vigente en materia de prevención del blanqueo de capitales y financiación del terrorismo, incluyendo la identificación y verificación de la identidad de sus clientes.
7. Mantenimiento de Registros: Mantener registros detallados de todas las operaciones realizadas, los cuales deben estar disponibles para ser inspeccionados por la CNMV.
8. Auditorías y Reportes Financieros: Presentar a la CNMV informes financieros anuales auditados, así como otros informes periódicos que puedan requerir las regulaciones aplicables.
9. Seguridad y Confidencialidad: Garantizar la seguridad de las operaciones y la protección de los datos personales de los usuarios, en conformidad con la normativa de protección de datos personales.
10. Educación al Inversor: Promover la educación financiera entre los inversores, proporcionando recursos que les ayuden a entender mejor los riesgos y características de la inversión en proyectos de financiación participativa.

Protección de la Propiedad Intelectual: Asegura tus ideas, productos o servicios antes de hacerlos públicos.

Propiedad intelectual en España y la Unión Europea:

• Patentes: protegen invenciones nuevas y útiles.
• Marcas: protegen distintivos que identifican productos o servicios.
• Derechos de autor: protegen obras literarias, artísticas y científicas.
• Diseños industriales: protegen la apariencia de productos.

Contrata un abogado especializado en startups

El éxito de tu campaña de crowdfunding depende de una planificación y ejecución cuidadosa. Un abogado especializado en startups te ayudará a:

• Cumplir con la normativa legal vigente.
• Proteger tu propiedad intelectual.
• Redactar contratos y acuerdos claros y específicos.
• Negociar con inversores y patrocinadores.
• Resolver cualquier problema legal que pueda surgir.

La abogacía no es un commodity. No se debe contratar por precio, sino por la experiencia y el valor que aporta un servicio especializado. En ILP Abogados, nuestro equipo de abogados expertos en startups te acompañará en todo el proceso de crowdfunding, desde la planificación hasta la ejecución de tu campaña.

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