19.08.2016
El Depositario como figura dentro de las entidades de Capital Riesgo
Por
Sanz González , María El Depositario como figura dentro de las entidades de Capital Riesgo.
El depositario tiene, entre otras funciones, la vigilancia de los activos, de saldos de partícipes o accionistas. Asimismo, debe asumir las tareas impuestas por el régimen de responsabilidad que está previsto en la Ley. También debe dirigir el cálculo del valor liquidativo y la valoración de participaciones. Por último, debe hacer un seguimiento del alcance del control de los flujos de efectivo.
La puesta al día de la regulación del depositario atiende fundamentalmente al mandato del nuevo reglamento europeo. La Circular de la CNMV entró en vigor el pasado 13 de octubre de 2016.
Introducción
Las Entidades de Capital Riesgo no solo están reguladas por la Ley 22/2014. Por la amplitud de la materia son de aplicación algunas normas complementarias de desarrollo. Entre ellas, se encuentra la circular 4/2016, de 29 de junio, de la CNMV.
La Circular desarrolla el escueto régimen del depositario que aparece en la ley. Sin embargo, hay que destacar que dicha figura sólo será obligatoria en las entidades de capital-riesgo (ECR) y en las entidades de inversión colectiva de tipo cerrado (EICC). Y no en todos los supuestos, solo cuando gestionen activos por valor superior a los 100 millones de euros. También, cuando superen los 500 millones si las entidades de inversión que las gestionan carecen de apalancamiento y derechos de reembolso. Estos derechos no podrán ejercerse durante un período de cinco años tras la inversión inicial.
Funciones del depositario
Entre las funciones del depositario se encuentran la vigilancia de los activos, de saldos de partícipes o accionistas. Asimismo, debe asumir las tareas impuestas por el régimen de responsabilidad que está previsto en la ley. También debe dirigir el cálculo del valor liquidativo y la valoración de participaciones. Además, debe hacer un seguimiento del alcance del control de los flujos de efectivo.
La puesta al día de la regulación del depositario atiende fundamentalmente el mandato del nuevo reglamento europeo, y la necesidad de dar un nuevo impulso a esta figura.
La circular queda estructurada de una forma sencilla (tres apartados). De este modo, la reforma introduce mejoras en las funciones de custodia y administración y control del efectivo. Junto a las anteriores, precisa aspectos técnicos relativos al régimen general aplicable a la función de supervisión y vigilancia. En este sentido cabe destacar la obligación de elaborar un informe semestral de cumplimiento de la función de vigilancia y supervisión. Por último, se incluye un esquema de cómo queda la normativa, con el objetivo de clarificar la relación entre todas las normas.
Activos financieros custodiables
Tres son los activos financieros “custodiables”: (i) los que son susceptibles de ser entregados físicamente al depositario. (ii) Los que sean valores negociables según la Ley del Mercado de Valores. (iii) Y los que se anoten en una cuenta a nombre del depositario (o “subcustodio”), que incluyen participaciones y acciones de instituciones de inversión colectiva. Asimismo, quedan incluidos los instrumentos financieros emitidos por vehículos o entidades de propósito especial.
En cierto modo, las obligaciones el depositario en su función de custodio tiene la obligación de llevar a cabo tres tipos de acciones sencillas. En consecuencia, deben llevar a cabo un registro de los activos y deb despachar periódicamente con los sub-custodios, cuando los haya. Además, deben implementar los mecanismos y procedimientos adecuados para garantizar que siempre exista consentimiento expreso en la disposición de activos.
Delegación de las funciones en subcustodios
También se regula en detalle la delegación de las funciones en los subcustodios. En la Circular queda establecido cuando existe una razón objetiva para delegar en los subcostodios. Asi pues, dicha delegación se efectuará cuando el depositario no participe directamente en alguno de los sistemas de compensación, liquidación y registro de los activos en los que se ha producido la inversión. Cabe tener en cuenta que se obliga, tanto a depositario como a subcustodio, a establecer un plan. Este deberá cumplirse a lo largo del desempeño de su cargo.
En cuanto a las “especificidades” que trae la norma, es relevante destacar la obligación que se impone a los intermediarios principales de informar al depositario. También sobresale la obligación que se le impone de ser parte en los contratos de concesión de préstamos en el caso de las Instituciones de Inversión Colectiva de Inversión Libre. En lo esencial, no son más que incorporaciones de Derecho Europeo.
Informe peródico de vigilancia
Por último, cabe destacar el contenido que debe tener el informe periódico de la función de vigilancia. Debe cumplimentarse en base a los modelos previstos en la circular. Asi pues, debe incluir, al menos, lo siguiente:
- Listado incidencias en la valoración de los activos.
- Incidencias detectadas en los procesos de conciliación mensual de las entidades autogestionadas.
- Listado de incidencias en el valor liquidativo, los coeficientes y límites legales de las instituciones de inversión colectiva
Como es lógico, este informe deberá ser presentado regularmente a la CNMV. Es por lo que, deberá presentarse antes del último día natural del segundo mes después del período de referencia (con plazos semestrales).
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