El Marco Regulatorio Financiero en Reino Unido: Su Puerta de Entrada al Mercado Europeo Post-Brexit
El Reino Unido cuenta con uno de los marcos regulatorios financieros más sólidos y completos del mundo. Cualquier empresa que desee establecerse en el país y proporcione productos o servicios financieros deberá obtener la autorización correspondiente bajo la Ley de Servicios y Mercados Financieros (FSMA) o los regímenes regulatorios para servicios de pago o proveedores de dinero electrónico. Es fundamental entender que realizar actividades reguladas en el Reino Unido sin la debida autorización constituye un delito penal, y cualquier beneficio derivado de dicha actividad será considerado producto de un delito conforme a la legislación contra el blanqueo de capitales.STAY UPDATED
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A continuación presentamos la colaboración en vídeo, por si prefieres este formato:Actividades Reguladas: Un Amplio Espectro
El abanico de actividades que requieren autorización en el Reino Unido es extenso y va mucho más allá de las operaciones financieras evidentes como la banca, los seguros, la gestión de fondos y los servicios de pago. La FSMA también regula:- Asesoramiento financiero sobre productos de inversión, pensiones, seguros e hipotecas, así como servicios de gestión patrimonial
- Préstamos a consumidores y, en algunos casos, a determinadas pequeñas empresas, ya sea mediante préstamos garantizados o no garantizados, o hipotecas residenciales
- Intermediación para productos de seguros, hipotecas o crédito
- Algunas actividades relacionadas con el alquiler de bienes a consumidores
El Proceso de Autorización
Si existe la posibilidad de que su negocio requiera autorización, es recomendable buscar asesoramiento en una etapa temprana. El proceso de autorización es complejo, requiere información significativa como parte de la solicitud, y el regulador dispone de al menos 6 meses para decidir sobre la misma tras su recepción. La información necesaria incluirá un plan de negocio detallado. Los principales directivos y controladores del negocio también necesitarán aprobación regulatoria. La solicitud deberá demostrar que la empresa contará con personal que comprenda los requisitos regulatorios pertinentes y que está configurada para cumplirlos. Además, especialmente si la operación en el Reino Unido es pequeña, la Autoridad de Conducta Financiera del Reino Unido (FCA) deberá estar segura de que la “mente y gestión” del negocio se encuentra en el Reino Unido. Dependiendo del negocio en cuestión y las jurisdicciones en las que opera, la FCA podría no desear autorizar una sucursal de una entidad no británica.Registro de Blanqueo de Dinero
Incluso si el negocio no está sujeto a regulación financiera, puede estar sujeto al requisito de registro para supervisión de Blanqueo de dinero. Aunque no es tan oneroso como el requisito de autorización completa, todavía implica una evaluación del negocio y su capacidad para cumplir con los requisitos regulatorios. No registrarse (y luego cumplir) constituye un delito penal.Control de una Entidad Regulada
Algunas entidades no británicas que deseen entrar en el mercado de servicios financieros del Reino Unido pueden optar por comprar un negocio existente en lugar de establecer el suyo propio. Si bien esto tiene muchas ventajas, especialmente si el personal clave dentro del negocio regulado está dispuesto a permanecer en la empresa, los compradores potenciales deben ser conscientes de que el sistema regulatorio del Reino Unido implica un proceso de “cambio de control”, que requiere que se dé aviso apropiado de una adquisición pendiente, y que el regulador apruebe a cada nuevo controlador. Para estos fines, el control puede ser directo o indirecto, y no tiene el significado normal de la ley de sociedades. En cambio, dependiendo de la naturaleza del negocio, puede significar poseer o controlar tan solo el 10% de la empresa objetivo. Es relativamente inusual que se rechacen las solicitudes, pero los controladores potenciales deben estar preparados tanto para revelar información financiera y de otro tipo en la solicitud como para que la aprobación tome alrededor de tres meses. El cambio de control no puede tener lugar a menos que el nuevo controlador sea aprobado.Prevención del Delito Financiero
El Reino Unido cuenta con un conjunto riguroso de leyes destinadas a la prevención del delito financiero. Las leyes se aplican en principio a todas las empresas que realizan negocios en el Reino Unido, independientemente de la forma que adopte la empresa, su tamaño o el sector en el que opera. Es esencial que todas las empresas del Reino Unido lleven a cabo una evaluación de riesgos y pongan en marcha políticas y procedimientos apropiados para mitigar esos riesgos y minimizar la posibilidad de infringir la ley.Anticorrupción y Soborno
La Ley contra el Soborno de 2010 (Bribery Act 2010) se aplica a cualquier entidad constituida en el Reino Unido, así como a cualquier otra persona que haga negocios en el Reino Unido. Se aplica a todas las empresas británicas incluso cuando hacen negocios fuera del Reino Unido, así como a todos los ciudadanos británicos y personas que normalmente viven en el Reino Unido como residentes, sin importar dónde estén en el mundo y para quién trabajen. También se aplica a cualquier persona que lleve a cabo un negocio en el Reino Unido y a cualquier actividad que ocurra en el Reino Unido. Por lo tanto, independientemente de si las operaciones en el Reino Unido toman la forma de una sucursal o una filial, la Ley contra el Soborno se aplicará a todo lo que se haga en el Reino Unido, además de tener un efecto extraterritorial más amplio sobre los nacionales y residentes británicos y las entidades constituidas en el Reino Unido. La Ley contra el Soborno crea una serie de delitos penales que son muy amplios y pueden ser cometidos por cualquier número de personas. Los tres primeros de los delitos enumerados pueden ser cometidos por la empresa misma, cualquier director o gerente senior que esté involucrado en la actividad, y cualquier otro individuo que esté involucrado. La Ley contra el Soborno cubre a empleados (ya sean regulares, a plazo fijo o temporales), consultores, contratistas, aprendices, personal en comisión de servicios, trabajadores a domicilio, trabajadores ocasionales, personal de agencia, voluntarios, becarios, agentes y cualquier otra persona asociada con el negocio. El castigo máximo para un individuo que cometa estos delitos es la prisión de hasta 10 años y una multa ilimitada. Para una empresa, es una multa ilimitada, pero también el daño reputacional que podría resultar. Cuando un delito se comete con el consentimiento o la connivencia de un alto funcionario, ese funcionario, así como la empresa (o sociedad), serán declarados culpables.Sobornar y ser sobornado
El soborno ocurre cuando cualquier persona ofrece, promete o da una ventaja financiera o de otro tipo a otra persona, cuando tiene la intención de que esa ventaja induzca o recompense un comportamiento deshonesto. Es decir, cuando la persona a quien se ofrece el soborno no estaría desempeñando su trabajo de buena fe como resultado de actuar de la manera prevista. No importa si la persona que está siendo sobornada es la misma persona que conduciría el comportamiento deshonesto, lo que importa es que existe la intención de sobornar y que el comportamiento deshonesto resulta de ello. El reverso de sobornar es ser sobornado: es decir, aceptar, acordar recibir o solicitar una ventaja financiera o de otro tipo como se mencionó anteriormente, con la intención de que, como resultado, una función se realice de manera inapropiada (por cualquier persona, ya sea el solicitante, el pagador o alguien más).Sobornar a un funcionario público extranjero
Es un delito sobornar a una persona que ocupa un cargo legislativo, administrativo o judicial de cualquier tipo fuera del Reino Unido cuando la intención es tanto obtener o mantener un negocio o una ventaja comercial como influir en esa persona en su capacidad oficial. Esto también se aplica a aquellos que ejercen una función pública para cualquier país que no sea el Reino Unido o cualquier organización internacional pública. Es importante señalar que no hay excepción para los “pagos de facilitación”, sin importar cuán pequeños sean.No prevenir el soborno
Es un delito para cualquier entidad comercial relevante, que incluye a todas las empresas o sociedades establecidas en el Reino Unido o establecidas fuera del Reino Unido y que realizan negocios en el Reino Unido, no prevenir el soborno por parte de sus personas asociadas. Las personas asociadas son cualquier persona que proporciona servicios para la organización o en su nombre. Por lo tanto, no son solo empleados, sino que también incluyen, por ejemplo, agentes, contratistas y distribuidores. En estos casos, no importa dónde se encuentra la persona asociada o, si están fuera del Reino Unido, si lo que están haciendo es un delito en el país en el que se encuentran. Esto significa que, por ejemplo, una organización que opera en el Reino Unido podría cometer el delito de “no prevenir el soborno” si un agente tercero no británico que opera fuera del Reino Unido paga un soborno a un funcionario en ese tercer país, que tiene el efecto de conseguir negocios para la organización en el Reino Unido. En esta circunstancia, a pesar del hecho de que ni el agente ni el funcionario están sujetos directamente a la Ley contra el Soborno y sin importar si lo que cualquiera de ellos ha hecho en el otro país equivale a soborno allí, la organización que opera en el Reino Unido ha cometido, no obstante, el delito de “no prevenir el soborno”.No prevenir la facilitación de la evasión fiscal
La Ley de Finanzas Criminales de 2017 (Criminal Finances Act 2017) contiene un delito corporativo similar al de no prevenir el soborno. Esto crea un delito penal para las organizaciones relevantes, definidas de la misma manera que en la Ley contra el Soborno, que no previenen que una persona asociada, nuevamente definida de la misma manera que en la Ley contra el Soborno, facilite la evasión fiscal, ya sea de impuestos del Reino Unido o del extranjero. Por supuesto, la evasión fiscal real y su facilitación también son delitos penales, pero este delito corporativo tiene como objetivo hacer que las organizaciones relevantes asuman la responsabilidad de vigilar las actividades de su personal y personas asociadas más amplias. Existe una defensa para este delito, que difiere ligeramente de la Ley contra el Soborno en que la defensa es que, o bien la organización tenía procedimientos razonables para identificar y mitigar los riesgos, o bien, en las circunstancias, es razonable no tener ningún procedimiento en marcha. Esto se debe a que, a diferencia del soborno, que puede afectar a cualquier organización en cualquier sector empresarial, la naturaleza de algunos negocios significa que no podrían cometer realísticamente este delito. En estos casos, la ley ha reconocido que no es práctico ni productivo exigirles que implementen medidas para mitigar un riesgo que no existe.Prevención del Blanqueo y Financiación del terrorismo
El Reino Unido tiene un enfoque de dos niveles para la prevención del lavado de dinero y el financiamiento del terrorismo. Un conjunto de delitos se aplica a cualquier persona en el Reino Unido, y otro si es un negocio, independientemente del sector en el que opere. Luego hay requisitos adicionales para las empresas que operan en un sector “regulado” ampliamente definido. Los delitos que se aplican a cualquier persona en el Reino Unido están en la Ley de Productos del Delito de 2002 (Proceeds of Crime Act 2002) y la Ley del Terrorismo de 2000 (Terrorism Act 2000). Si te ha gustado este artículo, también puede resultarte interesante la lectura del siguiente: El Impacto del Brexit en las Operaciones de M&A entre Empresas Españolas y Británicas¿Necesitas asesoramiento legal?
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